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2023-05-1-222-011 刑罚执行完毕后对以前未能依法并案处理的犯罪行为如何裁判
【关键词】
刑事 诈骗罪 刑罚执行完毕 漏罪
【基本案情】
被告人朱某某、郭某某因犯诈骗罪于2013年5月24日分别被判处刑罚,并分别于2015年11月6日、12月17日刑满释放。在两人刑罚执行完毕后,司法机关对两人于2012年8月所犯漏罪即本案的诈骗犯罪事实进行侦查、起诉和审判。 经审理查明：2012年8月25日上午，被告人朱某某、郭某某及杨某某、王某甲（二人另案处理）一同从永州市祁阳县前往衡南县洪山镇实施诈骗。在该镇，四人以"丢钱、捡钱、分钱"的方式骗得被害人王某乙现金2800元和一张邮政银行存折及银行存折密码，并将存折内63000元支取。得款65800元后，四人甩开被害人王某乙潜逃。到案后，二被告人如实供述了上述犯罪事实。2016年10月14日，二被告人各退赔被害人损失16450元，被害人王某乙对二被告人的行为予以谅解。 湖南省衡南县人民法院于2016年11月11日作出（2016）湘0422刑初 157号刑事判决：一、被告人朱某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元；二、被告人郭某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元；三、将二被告人退赔人民币32900元发还被害人王某乙。一审宣判后，衡南县人民检察院提起抗诉。湖南省衡阳市中级人民法院于2017年3月2日作出（2016）湘04刑终385号刑事裁定：驳回抗诉，维持原判。
【裁判理由】
法院生效裁判认为：被告人朱某某、郭某某以非法占有为目的，伙同他人虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。在共同犯罪过程中，二被告人分工明确，共同配合，全程参与，均起主要作用，均系主犯。二被告人到案后均能如实供述主要犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚；庭审中自愿认罪，有悔罪表现，积极赔偿被害人损失并取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。本案的犯罪事实并非新罪，而是未能依法并案处理的犯罪事实。二被告人主动赔偿被害人，取
得被害人谅解，有一定的悔罪表现。根据本案的实际情况及罪刑相适应的刑法原则，可以对二被告人适用缓刑。
【裁判要旨】
1.刑罚执行完毕后，发现被告人在判决宣告以前还有其他犯罪没有判决的，应当就漏罪单独进行定罪处罚。服刑期满后发现漏罪的，将漏罪与前罪数罪并罚不符合法律规定。适用刑法第七十条进行数罪并罚的时间条件是发现漏罪在"判决宣告以后，刑罚执行完毕以前"，不包括在刑罚执行完毕以后，才发现漏罪的情形。
2.刑罚执行完毕后发现的漏罪与前罪实行并罚未必一律对被告人有利，在某些情况下，甚至对被告人更为不利。简单地从是否有利于被告人考虑，来确定是否实行数罪并罚，并不科学，应当严格依据刑法的有关规定进行。
【关联索引】
《中华人民共和国刑法》第266条
一审：湖南省衡南县人民法院（2016）湘0422刑初157号刑事判决（2016年11月11日）
二审：湖南省衡阳市中级人民法院（2016）湘04刑终385号刑事裁定（2017年3月2日）